从刘畊宏的《本草纲目》火出天际，探析版权音乐在直播中的合法使用

近期全国各地都被疫情的阴霾笼罩，台湾艺人刘畊宏在此期间却突然以“健身教练”的身份火遍全网，还收获了一批“刘畊宏的女孩”。后疫情时代，危险与机遇并存，在制造业、零售业、旅游业等实体经济受到猛烈冲击的同时，居家健身、电子商务等行业需求量暴涨。刘畊宏在直播中使用周杰伦演唱的《本草纲目》作为背景音乐，可谓实现了双赢。一时间，刘畊宏从不愠不火的状态，短时间内跻身直播健身的顶流，粉丝量迅速突破5000万。《本草纲目》也以其朗朗上口的韵律和节奏获得了广大网民的喜爱。《本草纲目》既然这么火了，大家都想用的话应该怎么办呢？在直播过程中，使用他人的音乐作品如何才能合法合规呢？

《本草纲目》等音乐作品的相关权利

著作权法中的音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品。《著作权法》第十一条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的自然人是作者。《本草纲目》属于合作作品，由方文山作词，周杰伦作曲，音乐作品的著作权由双方共同享有。

音乐作品的著作权具体包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权等人身权利；以及复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权等财产权利。著作权人有权许可并转让音乐作品的财产权利，有权依照约定或法律规定获得报酬，以保障著作权人的合法权益，鼓励作品的创作和传播。

直播中使用他人音乐作品存在的风险

1、在直播中播放《本草纲目》等音乐作品属于对音乐作品的机械表演，未经许可使用可能会侵犯著作权人的表演权。

网红经济在疫情之下可谓发展地如火如荼，游戏直播、直播带货、直播健身等形式层出不穷。其中便涉及到音乐作品的表演权和信息网络传播权。表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利，包括“现场表演”和“机械表演”。所谓现场表演，是指表演者使用自身精湛的演绎技巧，通过演奏或演唱歌曲等形式向观众表现作品的行为。机械表演是指借助录音机、唱片、CD等机器设备，以物质载体向公众传播音乐作品。在直播中使用《本草纲目》等他人音乐作品作为背景音乐，实为对音乐作品的机械表演，应当获得著作权人许可，并支付一定报酬。

2、通过直播的形式播放背景音乐，如果不属于合理使用范围，可能会侵害著作权人的信息网络传播权。

《著作权法》第二十四条规定，在特定情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益。如免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬，且不以营利为目的等。但直播因其商业模式的特殊性，会产生吸粉、打赏等经济利益，因此可能难以落入合理使用的保护范畴。

根据《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：“网络用户、网络服务提供者未经许可，通过信息网络提供权利人享有信息网络传播权的作品、表演、录音录像制品，除法律、行政法规另有规定外，人民法院应当认定其构成侵害信息网络传播权行为。”信息网络传播权的侵权模式可以分为直接侵权与间接侵权。主播网络平台直播中，未经著作权人许可，以《本草纲目》歌曲作为背景音乐，属于对音乐作品的直接使用，可能会侵害著作权人的信息网络传播权。

直播中使用他人音乐作品存在风险的原因

首先，《著作权法》规定使用他人音乐作品应当获得音乐作品著作权人的授权许可，并向其支付报酬。将音乐作品作为背景音乐在直播间公开播放，虽非直接利用音乐作品获利，但可以营造氛围，提高观众对主播的关注度，激发观众内心对直播的欣喜和接受程度，产生观众只要一听到这首歌便能联想到主播的直播活动，使歌曲和直播之间形成了一种捆绑效应，进而对直播的宣传和推广起到一定促进作用。

其次，像《本草纲目》的作者周杰伦、方文山，都是非常著名的音乐人，他们创作的歌曲都具有一定的知名度和市场热度。主播如果在未经授权的情况下，擅自使用知名音乐人的作品，会无形中扩大侵权行为的传播范围。主播在直播中使用《本草纲目》作为背景音乐，虽然没有对音乐作品进行现场表演、二次创作或改编，但将歌曲作为直播背景音乐也是一种间接获利的商业性使用行为，具有获取较高打赏和收益的可能性，若直播平台没有购买歌曲版权，主播在未经授权的情况下使用，便存在侵权风险。

直播中合法使用他人音乐作品的建议

随着网红经济的迅速发展，MCN公司和各种类型的主播也如雨后春笋般出现在各大社交平台，单一维权已难以满足著作权人和直播平台的需要。因此直播平台可以参考线下KTV的做法，与音乐著作权协会订立许可使用合同，构建属于直播平台的音乐库，为直播平台的主播及短视频制作者提供合法安全的渠道。虽然直播平台在此过程中可能会支出一定费用，但此举对平台和主播的长远发展发展而言将大有裨益。

当然，主播在直播过程中播放音乐，也应尽量选择平台音乐库中的音乐，不要认为自己已经在某音乐平台中已经付费购买，就可以在直播平台随意使用，二者属于不同的主体与传播媒介，对侵权行为的认定也各不相同。若主播已经获得著作权人的授权许可，或直播平台已经购买歌曲版权的情况下，主播在直播平台使用歌曲属于合法使用，不构成侵权；若主播未获得著作权人的授权许可，直播平台没有购买歌曲版权，主播在直播时播放歌曲便会存在侵权风险。