私募股权基金登记备案中要注意的三个痛点

【痛点一】私募股权基金管理人如何确定经营范围

经营范围看似毫无玄机，但其实却是很多私募管理人说不出的痛点之一。到底哪些可以做，哪些不能做，做了不能做的后果又是如何？

首先，我们先要明确哪些经营范围是可以做的。根据基金业协会在《私募股权基金登记备案问题解答（七）》里明确，包括“基金管理”“投资管理”“资产管理”“股权投资”“创业投资”等体现私募基金管理特征及基金管理类别的相关字样。

那么除此之外还有吗？当然，根据已经通过法律意见书的私募基金管理人业务的不完全统计，还发现了一些不同的表述，如“对未上市企业进行股权投资”“项目投资”“实业投资”等，有些甚至还写明了投资领域如“医药、医疗服务项目投资管理”。

因此，私募股权基金管理人在设定经营范围时，还是尽可能使用基金业协会给的规范性表述。当需要用其他词汇进一步体现经营范围时，需要和当地工商登记部门沟通，以确保拟定的经营范围得以顺利登记，明示在营业执照上。

其次，要知道哪些范围是不能碰的。基金业协会特别要求私募基金管理人不得兼营与私募基金可能存在冲突的业务、与买方“投资管理”业务无关的卖方业务以及其他非金融业务。尤其是不得兼营民间借贷、民间融资、小额理财、P2P/P2B担保、房地产开发、交易平台等。

最后，了解一下超过经营范围的法律后果。其实根据《公司法》来说，对于企业超越经营范围而订立的合同不一定当然无效。但作为私募股权基金管理人来说，如果超越经营范围从事基金管理之外的业务活动，则可能被基金业协会认为违法专业化经营原则而影响管理人的登记备案，另外根据情节不同，中国基金业协会可能会对私募基金管理人及主要负责人采取书面警示、行业内通报批评、公开谴责等措施。

【痛点二】私募管理人实际控制人认定标准

私募基金管理人登记备案系统对实际控制人的认定标准，既不同于《公司法》的标准，又与证监会在IPO等证券业务中的规定不同。那么如何确认实际控制人就成了私募管理人们比较头疼的一个问题。

2016年9月8日，基金业协会上线了新的登记备案系统。而在该新系统内提示“实际控制人核查至自然人、国有控股企业或集体企业”针对此项标准，律师在为管理人登记出具法律意见时经常碰到的一定的困扰，如实际控制人可否是公司股东，当上市公司的子公司或孙公司设立私募基金管理人时,是否有必要继续穿透核查呢？

根据新系统操作手册里明确，“实际控制人指控股股东或能够实际支配企业行为的自然人、法人或其他组织”。在新系统内操作时，实际控制人部分系统提示“认定实际控制人应一直追溯到最后的自然人、国资控股企业或集团企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构”。

【痛点三】高管和员工的相应规定  

私募股权基金管理人对于高管资历和员工配比都是有一定要求的，除了满足公司法相关规定外，还要满足一些针对性的规定，这在实际操作中也是需要注意的一个点。  

首先，关于高管，私募股权投资基金管理人最少就需设置两个高管岗位，包括法定代表人与风控负责人两个。但是这就要区分于私募证券投资基金管理人最少需要的包括基金经理在内的三个高管岗位了。同时，担任高管，还需满足《公司法》中对担任公司高管人员的相关要求以及《私募投资基金管理人登记和基金备案方法（试行）》中对基金管理人高管人员要求相关规定。

另外，高管人员最好具有基金从业资格，所学专业最好为与所从事私募基金业务相关的专业，如金融、财务、法律及基金投向相关专业等，且具有基金行业从业经验。

最后，员工配置基本要求是人员能够满足机构正常、有序运营，同时能够匹配管理人内部架构和职能部门的设置，建议管理人的员工人数在5人以上较为适宜。